重磅！22年來(lái)，獨董制度首次重大改革

發(fā)布：時(shí)間：2023-10-10返回列表

8月4日，備受市場(chǎng)關(guān)注的《上市公司獨立董事管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《獨董辦法》）正式出臺。

此前，《獨董辦法》自今年4月14日至5月14日向社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)。社會(huì )各界對規則內容總體支持，提出的修改完善意見(jiàn)建議，證監會(huì )逐條研究，認真吸收采納，并相應修改了規章內容。

修改完善后的《獨董辦法》共六章四十八條，主要包括：明確獨立董事的任職資格與任免程序；明確獨立董事的職責及履職方式；明確履職保障；明確法律責任；明確過(guò)渡期安排等。

市場(chǎng)人士認為，《獨董辦法》的出臺，是對此前國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》）落地的關(guān)鍵一步，也是一個(gè)深刻的變化，對公司治理和獨立董事自身的履職方式、責權利匹配、任職管理等方面都將產(chǎn)生非常深遠的影響。與此同時(shí)，這也是一個(gè)獨董規則體系的構建，上交所、深交所和北交所等都已經(jīng)發(fā)布了獨董改革配套自律監管規則或配套的制度安排。

據悉，這是獨立董事制度自2001年建立以來(lái)首次重大改革，監管也對上市公司董事會(huì )及專(zhuān)門(mén)委員會(huì )的設置、獨立董事專(zhuān)門(mén)會(huì )議機制、獨立董事的獨立性、任職條件、任職期限及兼職家數等事項設置了一年的過(guò)渡期。

22年來(lái)首次重大改革

2001年，證監會(huì )發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》，要求上市公司建立獨立董事制度。由此，獨立董事制度正式建立，到今年正好是22年。

2005年修訂的《公司法》在法律層面規定上市公司應當設獨立董事，2022年證監會(huì )又在上市公司法規整合工作中將《指導意見(jiàn)》修訂為《上市公司獨立董事規則》。

證監會(huì )也在立法說(shuō)明中表示，經(jīng)過(guò)多年發(fā)展，獨立董事制度已經(jīng)成為我國上市公司治理結構的重要一環(huán)，在促進(jìn)公司規范運作、保護中小投資者合法權益、推動(dòng)資本市場(chǎng)健康穩定發(fā)展等方面發(fā)揮了積極作用。但隨著(zhù)全面深化資本市場(chǎng)改革向縱深推進(jìn)，獨立董事定位不清晰、責權利不對等、監督手段不夠、履職保障不足等制度性問(wèn)題亟待解決，已不能滿(mǎn)足資本市場(chǎng)高質(zhì)量發(fā)展的內在要求。

今年4月14日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《意見(jiàn)》，啟動(dòng)上市公司獨立董事制度改革，提出了明確獨立董事職責定位、優(yōu)化履職方式、強化任職管理、改善選任制度等八個(gè)方面的改革任務(wù)。

隨后，證監會(huì )起草形成了《上市公司獨立董事管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《辦法》），從獨立董事任職資格與任免、職責與履職方式、履職保障、監督管理與法律責任進(jìn)一步細化獨立董事制度改革的具體要求。

4月14日至5月14日這一個(gè)月時(shí)間，《獨董辦法》向社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)。經(jīng)修改完善后，《獨董辦法》正式出臺。

關(guān)注五大看點(diǎn)

《獨董辦法》共六章四十八條，涵蓋了總則、任職資格與任免、職責與履職方式、履職保障、監督管理與法律責任、過(guò)渡期安排等多個(gè)方面。每經(jīng)記者也為大家梳理了幾大看點(diǎn)：

看點(diǎn)一：明確獨立董事兼職要求

在關(guān)于任職資格與任免部分，《獨董辦法》明確了獨立董事兼職要求，原則上最多在三家境內上市公司擔任獨立董事。

證監會(huì )在立法說(shuō)明中表示，在征求意見(jiàn)的過(guò)程中，有意見(jiàn)提出征求意見(jiàn)稿第八條將獨立董事兼職家數從五家降為三家過(guò)嚴，建議適當放寬；也有意見(jiàn)建議進(jìn)一步收緊至兩家。

經(jīng)研究，《意見(jiàn)》明確提出嚴格獨立董事履職情況監督管理，確定獨立董事合理兼職的上市公司家數，強化獨立董事履職投入。從前期調研情況來(lái)看，大多數上市公司認為，獨立董事投入公司事務(wù)的時(shí)間和精力不足是影響其作用發(fā)揮的重要原因；不少獨立董事提出，如果獨立董事兼職家數超過(guò)三家，將難以保證在每家上市公司都有足夠的時(shí)間和精力履職。從實(shí)際情況看，截至2022年底，近八成獨立董事兼職家數在三家及以下。征求意見(jiàn)稿關(guān)于原則上最多可在三家境內上市公司擔任獨立董事的規定，符合本次改革方向和實(shí)際情況。相關(guān)意見(jiàn)未采納。

看點(diǎn)二：獨立董事占董事會(huì )成員的比例不得低于三分之一

《獨董辦法》總則中提出，要求上市公司建立獨立董事制度。獨立董事占董事會(huì )成員的

比例不得低于三分之一，且至少包括一名會(huì )計專(zhuān)業(yè)人士；上市公司應當在董事會(huì )中設置審計委員會(huì )，其中獨立董事應當過(guò)半數；上市公司設置提名、薪酬與考核委員會(huì )的，獨立董事也應當過(guò)半數。

看點(diǎn)三：明確八種情形下不得擔任獨董

在任職資格與任免中，明確獨立董事必須保持獨立性，下列人員不得擔任獨立董事：在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其配偶、父母、子女、主要社會(huì )關(guān)系；直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其配偶、父母、子女；在直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東或者在上市公司前五名股東任職的人員及其配偶、父母、子女等等，共有八種情形。

看點(diǎn)四：獨董應對上市公司“關(guān)鍵少數”潛在重大利益沖突事項進(jìn)行監督

《獨董辦法》規定，獨立董事應對上市公司與其控股股東、實(shí)際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項進(jìn)行監督，促使董事會(huì )決策符合上市公司整體利益，保護中小股東合法權益。

同時(shí)，獨立董事也應參與董事會(huì )決策并對所議事項發(fā)表明確意見(jiàn)；對上市公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展提供專(zhuān)業(yè)、客觀(guān)的建議，促進(jìn)提升董事會(huì )決策水平；還應履行法律、行政法規、中國證監會(huì )規定和公司章程規定的其他職責。

看點(diǎn)五：設置一年過(guò)渡期

《獨董辦法》將自9月4日起施行，自辦法施行之日起的一年為過(guò)渡期。

過(guò)渡期內，上市公司董事會(huì )及專(zhuān)門(mén)委員會(huì )的設置、獨立董事專(zhuān)門(mén)會(huì )議機制、獨立董事的獨立性、任職條件、任職期限及兼職家數等事項與本辦法不一致的，應當逐步調整至符合本辦法規定。

有望破解“獨董不知”和權責利不統一問(wèn)題

競天公誠律師事務(wù)所合伙人劉思遠對每經(jīng)記者表示，從總體上來(lái)說(shuō)，《獨董辦法》的部分具體規定，其實(shí)在之前的各類(lèi)舊規當中是有散布的。新規集中歸籠了，并且在此基礎之上，著(zhù)力解決康美藥業(yè)案之后引發(fā)的獨董離職潮所暴露出的獨立董事權責利不統一的問(wèn)題，也能給獨董履職環(huán)境提供更好的保障。

她指出，新規明確了獨董的很多職權。明確職權的目的，還是希望獨董能夠履行職責，發(fā)揮監督制衡作用，保障中小投資者利益。

劉思遠指出，相比“獨董不獨”，獨董此前履職最大的痛點(diǎn)其實(shí)是“獨董不知”。

“很多‘爆雷’案件，監管機構在發(fā)行端審核沒(méi)發(fā)現問(wèn)題、日常端檢查沒(méi)發(fā)現、中介機構盡調審計沒(méi)發(fā)現，是因為上市公司隱瞞了相關(guān)信息，沒(méi)提供給監管機關(guān)、中介機構，也不會(huì )讓獨董知道。獨立董事在履職過(guò)程中，不可能查底稿、算數字，替代中介機構工作，那樣就沒(méi)有市場(chǎng)分工和效率可言。如果從董事會(huì )議案呈現的信息中發(fā)現不了異常，還要獨董承擔責任，就會(huì )導致權責利的不統一?！?/span>

此次《獨董辦法》新增了“上市公司或者相關(guān)方有意隱瞞，且沒(méi)有跡象表明獨立董事知悉或者能夠發(fā)現違法違規線(xiàn)索的”這一免責情形，同時(shí)明確要健全獨立董事履職保障機制，上市公司應當向獨立董事定期通報公司運營(yíng)情況，提供資料，組織或者配合獨立董事開(kāi)展實(shí)地考察等工作。在不少行業(yè)人士看來(lái)，這些規定也都將有助于破解“獨董不知”的難題。